|
|
|
Ответ Эксперта Линии консультаций по экономическим вопросам |
Рассмотрев Ваш вопрос, сообщаем следующее:
Полагаем, передача прав по использованию ПО на условиях простой (неисключительной) лицензии освобождается от НДС, если оно включено в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).
Если ПО используется для интернет-рекламы или торговли либо передаются права на использование ПО, не включенного в реестр, реализация облагается налогом в общем порядке (Письмо Минфина России от 13.11.2020 N 03-07-08/98910).
Реализация неисключительных прав по смешанному лицензионному договору, в рамках смешанного договора (с элементами лицензионного) освобождается от НДС передача неисключительных прав на использование ПО, включенного в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных. Освобождение возможно при соблюдении ограничений, предусмотренных абз. 2 пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Его можно применять, даже если в последствии указанные права передаются, в том числе по сублицензионному договору (Письма Минфина России от 12.02.2021 N 03-07-08/9626, от 30.12.2020 N 03-07-14/115984).
Обоснование:
Передача неисключительных прав по лицензионному договору для целей исчисления НДС относится к услугам и при отсутствии освобождения облагается НДС, если их покупатель ведет деятельность на территории РФ. Это следует из пп. 1 п. 1 ст. 146, пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, пп. 4 п. 29 Протокола о взимании косвенных налогов в рамках ЕАЭС, п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33.
Налоговая база по НДС определяется лицензиаром - российским налогоплательщиком в общем порядке, как при оказании услуг. Она равна размеру лицензионного платежа без НДС (п. 1 ст. 154 НК РФ, п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33). По общему правилу база определяется на дату оказания услуг. Зачастую это дата передачи неисключительных прав по договору.
Если вознаграждение по лицензионному договору выплачивается в виде периодических платежей, то, по нашему мнению, оказываются длящиеся услуги. Полагаем, что тогда датой оказания услуг будет последний день месяца или квартала, в течение которого вы оказывали услуги.
Если программы и базы данных не включены в реестр, то к услугам по их передаче применяется ставка НДС 20%. Дата и условия заключения договора на это не влияют (Письма Минфина России от 27.01.2022 N 03-07-07/5364, от 08.02.2021 N 03-07-07/8020, от 20.11.2020 N 03-07-08/101332). Выставлять счет-фактуру в таком случае придется;
- права на функциональные модули к программному обеспечению, которые реализуются как самостоятельные программные продукты и включены в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных. Это следует из Письма Минфина России от 03.02.2021 N 03-07-07/6775;
права на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, топологии интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау) (пп. 26.1 п. 2 ст. 149, пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ). Правило об освобождении от НДС касается в том числе случаев передачи прав на использование секретов производства (ноу-хау) на условиях неисключительной лицензии (Письма Минфина России от 30.07.2021 N 03-07-08/61309, от 15.06.2021 N 03-07-11/46884);
- неисключительные права иностранному лицензиату и при этом место реализации таких услуг не территория РФ (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, Письма Минфина России от 10.12.2019 N 03-07-14/95812, от 11.11.2015 N 03-07-13/1/64870, от 29.05.2015 N 03-07-08/31060).
При осуществлении как облагаемых, так и не облагаемых НДС операций нужно вести раздельный учет (п. 4 ст. 149, п. 4 ст. 170 НК РФ).
В связи с письмом о применении с 1 января 2021 года налога на добавленную стоимость в отношении операций по передаче на основании лицензионных договоров прав на использование программного обеспечения Департамент налоговой политики сообщает следующее.
Федеральным законом от 31 июля 2020 г. N 265-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" в подпункт 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) внесены изменения, согласно которым с 1 января 2021 года освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется в отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и баз данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.
Условием для освобождения от налога на добавленную стоимость передачи прав на использование программного обеспечения на основании лицензионных договоров является включение такого программного обеспечения в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.
Передача прав на использование программного обеспечения, не включенного в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, начиная с 1 января 2021 года облагается налогом на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном Кодексом.
Реализация неисключительных прав по смешанному лицензионному договору, в рамках смешанного договора (с элементами лицензионного) освобождается от НДС передача неисключительных прав на использование ПО, включенного в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных. Освобождение возможно при соблюдении ограничений, предусмотренных абз. 2 пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Его можно применять, даже если в последствии указанные права передаются, в том числе по сублицензионному договору (Письма Минфина России от 12.02.2021 N 03-07-08/9626, от 30.12.2020 N 03-07-14/115984).
В иных случаях, если договор не соответствует лицензионному, реализация неисключительных прав облагается НДС в общем порядке (пп. 26.1 п. 2 ст. 149 НК РФ, Письмо Минфина России от 27.11.2018 N 03-07-07/85571). Полагаем, вывод актуален, несмотря на внесенные в НК РФ изменения.
С 1 июля 2022 г. вносятся изменения в ст. 149 НК РФ. См. Федеральный закон от 16.04.2022 N 97-ФЗ.
Подборка:
